书城教材教辅应用文写作实务
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第38章 法律文书(5)

因故意杀人罪,于20××年7月22日被拘留,同年×月×日被逮捕。上诉人故意杀人一案,于20××年11月1日收到××市第一中级人民法院20××年10月30日(20××)×一中刑初字第×号刑事判决,现因不服该判决提出上诉。

上诉请求:

请求上级人民法院撤销××市第一中级人民法院20××年10月30日(20××)×一中刑初字第×号刑事判决,宣告上诉人无罪。

上诉理由:

上诉人认为原审人民法院的判决认定事实错误,适用法律不当,上诉人的行为不构成故意伤害罪,而是正当防卫,不负刑事责任,理由如下:

《中华人民共和国刑法》第20条第1款规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。”第2款规定:“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但应当减轻或者免除处罚。”第3款规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”从以上刑法条款来看,正当防卫必须具备以下几个条件:必须是对具有社会危害性的不法侵害行为才能实行正当防卫,而对合法行为则不能实行“防卫”;必须是对实际存在并且是正在进行的不法侵害才可以实行正当防卫;必须是对实施不法侵害者本人实行防卫,而不能对第三者实行;正当防卫不能明显超过必要限度。

从案件发生过程来看,上诉人与被害人高××素无矛盾和积怨,没有杀害被害人的动机和目的。因上诉人怀疑与其同居的男友高××有外遇,为了解真相而找到被害人问个清楚,被害人借机对其进行调戏及强行亲吻、搂抱并欲行强奸。上诉人为免受不法侵害,持小宝剑将被害人刺伤,试图阻止不法侵害。被害人反抗,意欲对上诉人行凶,上诉人为免遭即将来临的不法侵害,在被迫无奈的情况下,对被害人连刺了几下,制止了被害人的不法侵害,这是法律允许的保护人身不受侵害的正当防卫。上诉人正当防卫行为是针对不法侵害者本人的,无任何社会危害性。上诉人在不得已情形下,持械将被害人刺死,防卫行为与不法侵害行为是相适应的,没有超过必要限度。我国《刑法》第20条第3款也明确规定“对正在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”

总之,上诉人的防卫与刑法关于正当防卫的精神是相吻合的,具备了法定的正当防卫条件,不应构成犯罪。

恳请上级人民法院查明案件事实,正确适用法律,撤销原判,宣告上诉人无罪。

此致

××市高级人民法院

上诉人:韦××

20××年11月5日

附:本状副本1份。

例文评析:这是一份刑事上诉状。上诉人的基本情况、案由、上诉请求、上诉理由等要素齐全,体式规范。

二、病文诊断

民事上诉状

上诉人:××县××农村信用合作社。住所地:××县××镇××××村。

法定代表人:田××,主任。

被上诉人:丁××,女,汉族,196×年7月15日出生,住××县××镇×××村。

上诉请求:

1.判令被上诉人立即偿还拖欠上诉人的借款本金4500元、利息1552元(利息按日万分之三顺延至实际还款之日);

2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

上诉人不服××县人民法院(200×)×经初字第1025号民事判决,特提出上诉,具体事实与理由如下:

一、原判决认定事实错误

一审判决确认“××××年1月13日,被告丁××在原告处借款4500元,办理了农业贷款明细账和贷款合同为一体的贷款手续,在贷款手续上加盖了丁巧玲印章”,但其判决理由却认定“原告未按照规定,办理合法的借款手续”,其事实认定与判决理由互相矛盾。

贷款合同虽然条款简单,但其已经构成合法有效的合同,而不能仅仅依据条款简单就认为未办理合法借款手续,正如保证合同可以是独立的一个合同,也可以是主合同中的一个保证条款,我们不能说保证条款内容简单而否认保证合同的合法性,同样不能以贷款合同条款简单而否认贷款手续的合法性。

二、被上诉人提供的证据不应当被采纳

根据最高人民法院关于民事证据若干规定,人民法院在送达应诉通知书时必须向被告送达举证通知书,并指定举证期限,本案中不存在双方协商确定举证期限的情形,只有法院指定的举证期限,根据宝丰县人民法院的制式举证通知书,法院指定的举证期限统一为30日,被上诉人在庭审中提供的证据明显超过了举证期限,根据证据规则,超过举证期限提供的证据除对方当事人同意之证外,不能作为定案依据。本案中,要么被上诉人超过举证期限,要么一审法院未送达举证通知书,违反了法定程序。

本案所涉贷款合同的签订日期为××××年1月13日,而被上诉人提供的为1993年度信用社使用的贷款手续,上诉人在××××年发放贷款时不可能使用××××年的合同格式,因此该证据与案件事实没有关联性,不能作为定案依据。

三、该笔借款事实清楚,被上诉人应当承担还本付息义务

上诉人一审提供的证据明确记载,被上诉人于××××年9月15日清偿8153.10元的利息,该记载在证据上能够免除被上诉人这部分利息的履行义务,属于对上诉人不利的证据,上诉人提供不利于自身的证据,该证据的效力毋庸置疑。如果上诉人未向被上诉人发放贷款,那么被上诉人是不会履行清偿利息义务的,被上诉人清偿利息的行为充分证明了上诉人已经按照贷款合同约定全面履行了付款义务,因此被上诉人应当承担还本付息义务。

综上所述,一审法院认定事实不清,从而导致错判,请求贵院依法撤销原判,改判被上诉人承担还本付息义务,维护上诉人的合法权益!

此致

××县人民法院

上诉人:××县××农村信用合作社

二〇〇×年十二月十八日

病文评析:这是一份民事上诉状。其中有两处错误:一是,上诉请求中缺少撤销“××县人民法院(200×)×经初字第1025号民事判决”的要求,因此,使“案由”无着落;二是,尾部的致送机关不是“××县人民法院”,应是其上一级法院。

三、必备知识

(一)概念

上诉状是民事、行政或刑事案件的当事人对地方各级人民法院作出的第一审民事、行政或刑事判决或裁定不服,按照法定的程序和期限,向上一级人民法院提起上诉时使用的文书。

(二)分类

根据案件性质,上诉状可分为民事上诉状、行政上诉状、刑事上诉状。

(1)民事上诉状。民事上诉状是指诉讼当事人,有独立请求权的第三人和被人民法院判决承担法律责任的无独立请求权的第三人在上诉期限内不服第一审判决裁定,请求上一级人民法院撤销、变更原审判决或裁定而写的书面请文书。

(2)行政上诉状。行政上诉状是行政诉讼当事人或其法定代理人、或有独立请求权的第三人,不服一审法院对行政诉讼案件作出的裁定或判决,在法定期限内依法向上一级法院提出上诉,要求撤销、变更原裁判,或请求重新审理时提出的书面请求文书。

(3)刑事上诉状。刑事上诉状是刑事当事人或其法定代理人,对地方各级人民法院的第一审刑事判决或裁定不服,在法定的上诉期限内按照法定的程序向上一级人民法院提出上诉,请求撤销、变更原审裁判或重新审理而提出的书面请求文书。刑事上诉状是二审人民法院受理案件进行审理的依据。

(三)内容与结构要素

上诉状一般由标题、首部、案由、上诉请求、上诉理由、结语、尾部、附项构成。

标题:可以用“上诉状”直接作标题;可以由事由+文种构成,如“财产纠纷上诉状”。

首部。写清当事人的基本情况,要按当事人(指上诉人、被上诉人)的顺序列示其基本情况。列写的方法如下:上诉人和被上诉人是公民的,先列写上诉人姓名、性别、年龄(年月日)、民族、籍贯、职业或职务、工作单位和住址。上诉人如有法定代理人或委托代理人的,紧接着另起一行列写:法定(或委托)代理人姓名、性别、年龄(年月日)、民族、职业或职务、工作单位或住址、与上诉人的关系。代理人是律师的,只列写姓名、职务。上诉人列写后,再写被上诉人姓名、性别、年龄(年月日)、籍贯、职业或职务、单位或住址。特别注意的是应该将当事人在一审中的诉讼地位加以备注,如“上诉人(一审被告)”,“被上诉人(一审原告)”。

案由。应当写明对何案不服进行上诉。如“……,现提起上诉。”

上诉请求。是说明具体的请求目的,是要求撤销原审裁判,全部改变原审的处理决定,还是要求对原审裁判作部分变更。民事案件,相对来说比刑事案件的情节还要复杂一些,因此,请求目的,更要写得明确、具体、详尽。想达到什么目的,就一针见血地提出来,不能含糊其辞地只说空话。如果考虑不周出现疏漏,在上诉审理过程中再提出补充或变更诉讼请求,也是允许的。

上诉理由。上诉状主要是针对原审裁判结果而言,不是针对对方当事人的;起诉状完全是论述对方当事人的无理之处,这是上诉状与起诉状在写法上的根本区别。针对原审裁判,论证其不服的理由,大致从几个方面考虑:一是对原审认定事实错误的论证。着重提出原审裁判所认定的事实全部错误或部分错误;说明客观事实真相究竟如何。上诉状中提出的与原认定的事实相对抗的客观事实真相必须举出确实充分的证据来加以证实。人民法院处理案件,首先是“以事实为根据”,只要能够把原审认定的事实全部或部分推翻,必然会导致其处理决定的全部或部分改变;二是对原审确定性质不当的论证。这要具体指出其定性不当之处。如果定性不准,则处理上必然不当;三是对原判适用实体法不当的论证。这就是指原判引用有关的实体法条文,或者是与案情事实不相适应;或者是在引用有关法律条文上存在着片面性,或者是曲解了法律条款等,以致造成处理不当。要举出有关法律条款,加以具体的分析论证;四是对原审适用程序法不当,因而影响正确审判的论证。这是指原审在审理案件中,违反了程序法的规定,因此造成案件处理不当,可以据实予以提出,以作为要求改变原审裁判的理由。如果原审在案件审理中,虽有违反程序法规定之处,但处理并无不当,则不应作为唯一的上诉理由。总之,上诉理由实际上是对原审裁判的驳论文字。

结语。上诉理由之后,通常的写法是“综上所述,说明××××人民法院(或原审)所作的判决(或裁定)不当,特向你院提起上诉,请求撤销原判(或裁定),给予依法改判(或重新处理)。

尾部。致送机关,可分成三行来写:此致、××××人民法院转报××××中级(或高级)人民法院;也可直接写成:此致××××中级(或高级)人民法院。在此右下方写:

上诉人:(签名或盖章),其下注明年、月、日。

附项。本上诉状副本×份;证物(名称)×件;书证(名称)×件。

(四)注意事项

(1)注意区别民事上诉状、行政上诉状、刑事上诉状的适用法律的不同。

(2)上诉理由主要是针对原审裁判而言,而不是针对对方当事人,不要搞人身攻击。针对原审判决、裁定论证不服的理由,主要考虑以下方面:认定事实不清,主要证据不足;原审确定性质不当;适用实体法不当;违反了法定程序。

(3)上诉状写作的重点是上诉请求和上诉理由。上诉请求必须合法、明确、具体、条理清晰。主要针对一审判决的错误内容及其错因,提请上一级人民法院撤销原审、发回重审或者予以改判。上诉理由要有针对性,目的是把原审裁判的全部或者部分内容进行否定。如果说上诉请求是论点,那么上诉理由就是论据。“驳论”是上诉状的基本表达方式,上诉理由要说法论理,要有证据,要论证到位。

(4)附项一般包括××状副本×份、物证×件、书证×个。

四、实务操作题

(一)强化实训

上诉状格式模板

标题(居中)

首部(每行顶格)

案由(每段前空两字)

上诉请求(每段前空两字)

上诉理由(每段前空两字)

结语(每段前空两字)

尾部(每段前空两字)

附项(附件1名称,附件2名称……)

根据下面的事实材料写一份上诉状。